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关于正当防卫,以下说法不正确的是?( )

  • A.如果认为正当防卫以行为人具有防卫意思为成立条件,那么紧急避险也以行为人具有避险意思为成立条件
  • B.防卫过当既可能成立故意犯罪,也可能成立过失犯罪,还可能属于意外事件
  • C.对于财产犯罪,行为人已经取得财物,应当视为不法侵害已经结束。即使被害人在现场及时挽回损失,也不可能成立正当防卫,只能是事后防卫
  • D.事前防卫与事后防卫都不是正当防卫,而是防卫过当,应当减轻或者免除处罚
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答案: C、D
本题解析:

防卫意思与避险意思都属于主观的正当化要素,涉及的问题都是成立违法阻却事由时是否以存在主观的正当化要素为必要条件。根据学说观点的不同,存在防卫意思必要说(通说)与防卫意思不要说(有力观点),避险意思必要说(通说)与避险意思不要说(有力观点)的对立。但釆用防卫意思必要说时,一定会釆用避险意思必要说;采用防卫意思不要说时,也一定会采用避险意思不要说。A项正确。

防卫过当不是独立的罪名,根据实施过当行为时的主观心态不同,分别成立相应的故意犯罪、过失犯罪或意外事件。B项正确。

成立正当防卫时,要求不法侵害正在进行,即已经开始且尚未结束。即便犯罪行为已经既遂,但刚刚既遂后防卫人立即进行追捕、挽回损失的,也属于不法侵害“尚未结束”,而不是事后防卫。换言之,构成犯罪的不法侵害即便已经既遂,仍然有正当防卫的余地。C项错误。

满足正当防卫的其他条件,只是不满足防卫行为的必要性或均衡性时,成立防卫过当。若不满足正当防卫的其他条件,则既不成立正当防卫,也不成立防卫过当。例如,不满足急迫性要件的,无论是事前防卫还是事后防卫,都不是正当防卫,也不可能成立防卫过当,所以不能按照第20条第2款“应当减轻或者免除处罚”。D项错误。

更新时间:2022-08-15 11:39

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